«Вызовы и перспективы сделок с иностранным участием» — 26 июля на круглом столе ОКЮР эксперты команд Kulik & Partners Law.Economics и Orion Partners обсуждали вопросы, касающиеся структурирования сделок (операций) с иностранным элементом в условиях контрсанкционного регулирования и получения разрешений Подкомиссии Правительственной комиссии.

На сложные и проблемные вопросы, которые вызывают особое беспокойство со стороны бизнеса, отвечали: директор Департамента финансовой политики Минфина России Иван Александрович Чебесков, директор Департамента стратегического развития и корпоративной политики Минпромторга России Алексей Владимирович Матушанский и заместитель председателя Комитета Совета Федерации по экономической политике Константин Константинович Долгов. Подробный материал по итогам круглого стола опубликован на сайте ОКЮР.

Мы готовы поделиться материалом, который был представлен на круглом столе. В презентации, подготовленной экспертами Kulik & Partners Law.Economics, подробно разобраны процедуры получения разрешений Подкомиссией Правительственной комиссии на операции и сделки с иностранным участием. Если вам интересно ознакомиться с нашим материалом, пожалуйста, заполните форму и мы пришлем его вам на почту.

Лидер ипотечного кредитования Сбербанк поставил пониженную ставку по своим программам в зависимость от приобретения пакета услуг своей страховой компании и подписки на «СберПрайм» — на это жалуются клиенты банка. Юристы говорят о возможном нарушении антимонопольного законодательства, подчеркивая, что подобные практики чреваты проблемами и потерями для других участников рынка, а самому банку угрожают штрафами. Это подтверждают в ФАС и ЦБ.

Эксперты считают, что подобная практика может противоречить антимонопольному законодательству.

Подобные действия могут быть расценены как заключение антиконкурентного соглашения между банком и страховой компанией, говорит адвокат Kulik & Partners Law.Economics Павел Дмитриев. При установлении факта нарушения участникам антиконкурентного соглашения может быть выдано предписание о его устранении, а также на них может быть наложен «оборотный» штраф до 5% суммы выручки от реализации услуги.

«Если банк неправомерно навязывает дополнительные условия договора, например, заставляет вас брать страховку от определенной компании, вы можете обратиться в суд с требованием признать такой пункт договора недействительным. В суде нужно будет доказать, что банк заставил согласиться на этот пункт и, что выбора у вас не было. Однако доказать это самостоятельно будет сложно», – поясняет Павел.

Картели на торгах остались без иммунитета

27 июня 2023 г. Государственная Дума после 5 лет рассмотрения приняла в третьем чтении Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» — так называемый пятый антимонопольный пакет. Большая часть закона посвящена регулированию деятельности цифровых платформ, изменений при согласовании сделок экономической концентрации, описанию нового института в конкурентном праве — проведение экспертизы.

На фоне таких масштабных изменений осталась незамеченной норма, исключающая применение так называемого «антикартельного иммунитета» к сговорам на торгах. К чему готовиться бизнесу в сентябре 2023 г., когда она вступит в силу – объясняют Мария Канунцева и Мария Щербакова на страницах Legal Insight.

Депутаты хотят ограничить участие иностранных компаний в анализе российского потребительского рынка. Также будет создан реестр компаний, проводящих исследования потребительского рынка в России, который будет вести ФАС. Российские аналитики, которым будет разрешено работать в России, должны будут отчитываться службе о проведенных исследованиях.

Много ли вы знаете иностранных аналитических агентств и консалтинговых групп, которые систематически проводят анализ товарных рынков в России, оценивают баланс спроса и предложения, а также потребительское поведение? Одну, две, три? А сколько российских компаний-аналитиков вы знаете?

В контексте этих вопросов крайне интересна законодательная инициатива группы депутатов во главе с председателем комитета по промышленности и торговле Владимиром Гутеневым. Они предлагают дополнить ФЗ-381 «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» новой статьей 20.2.

Подробнее об инициативе и последствиях, которые могут наступить в результате ее принятия, – читайте колонку Кирилла Дозмарова на VPost.

Окончательно ли разрешены противоречия, возникающие в делах об «антикартельных иммунитетах»?

В конце марта КС РФ опубликовал постановление по делу о проверке конституционности ч. 8 ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции» (Постановление КС РФ №12-П от 30.03.2023). Эксперты рассказали читателям «ЭЖ-Юрист» о признаках контроля, о проблемах, которые были разрешены в рамках этого Постановления и о том, как будут рассматриваться антикартельные споры в ближайшем будущем.

Если вы будете в Екатеринбурге 11-15 сентября, обязательно посетите Пятый Российский экономический конгресс, который пройдет в Уральском государственном экономическом университете. В сессии «Экономика фирмы и промышленная политика» выступит руководитель направления экономических исследований Kulik&Partners Law.Economics Татьяна Басова. Участие в экономическом конгрессе дает возможность обменяться знаниями и опытом с лидерами в различных экономических областях, а также внести свой вклад в формирование будущего экономического ландшафта.

В организационный комитет конгресса вошли известные российские экономисты: декан экономического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, д.э.н., профессор – Аузан Александр Александрович, директор Института экономики РАН, чл.-корр. РАН, д.э.н. – Головнин Михаил Юрьевич, директор Института Европы РАН, чл.-корр. РАН, д.полит.н., профессор Громыко Алексей Анатольевич, проректор НИУ «Высшая школа экономики», к.ф.-м.н. – Дагаев Дмитрий Александрович.

Татьяна расскажет кто и как разрабатывает национальные индикаторы, которые будут рассматриваться как основные бенчмарки для контроля за ценами в России. А также поделится собственными исследованиями на тему инициатив цифрового Госплана и даст оценку его регулирующего воздействия на промышленность.

Ранее Legal Insight публиковал колонку Кирилла Дозмарова, Татьяны Басовой и Павла Дмитриева, где эксперты анализировали возможности отечественных ценовых агентств по созданию репрезентативных индексов, которые разрабатываются с целью – снизить зависимость российской экономики от мировых цен. Также авторы статьи объясняют, что такое ценовые индикаторы и почему они важны.

Продолжая тему национальных индикаторов, напоминаем о ранее опубликованном материале «Цены и национальные индексы (индикаторы): механизм управления рисками ценовых нарушений для бизнеса или для антимонопольного органа»? В котором группа экспертов из разных областей на примере металлургической отрасли объясняет, что такое управление рисками ценовых нарушений и как адаптировать хозяйственную деятельность компаний к динамично изменяющейся регуляторной среде. Статья будет актуальна представителям промышленной, добывающей и перерабатывающей отрасли.

«Эксмо» просит ФАС проверить букварь конкурента с похожей на собственное издание обложкой и автором-однофамилицей. Антимонопольный орган не часто рассматривает дела о плагиате книг, но юристы видят у претензии шансы на успех.

Предметом обращения стала серия «Логопед Надежда Жукова», выпущенная «Эксмо» в 2013 году, которая включает в себя несколько пособий, в том числе «Букварь», «Я говорю правильно» и «Логопед у вас дома». «Букварь» этой серии достиг совокупного тиража 201,4 тыс. экземпляров в 2022 году и стал самой продаваемой российской книгой в США в том же году.

Издательство «Эксмо» утверждает, что серия имеет характерное сериальное художественное оформление, созданное сотрудником издательства Ильей Сауковым. В соответствии с законодательством об авторском праве, «Эксмо» считает себя обладателем исключительных прав на это художественное оформление, и не предоставляет их другим лицам.

Компания «Симбат» в 2017 году выпустила ряд книг для дошкольников под брендом «Умка», включая «Азбуку и букварь», которая имеет схожее оформление с пособием «Эксмо» и авторство Марии Александровны Жуковой, схожей по фамилии с автором серии «Логопед Надежда Жукова».

«Эксмо» считает, что эта схожесть в оформлении и фамилиях авторов вводит потребителей в заблуждение и рассматривает это как плагиат, а также считают действия «Симбат» недобросовестной конкуренцией и просят ФАС возбудить дело.

Мнение юристов

Довода о том, что ООО «Симбат» выпускает буквари под авторством однофамилицы Надежды Жуковой, недостаточно для квалификации действий «Симбата» в качестве акта недобросовестной конкуренции, отмечает адвокат компании Kulik & Partners Law.Economics Асия Раджабова. «Но если «Симбат» действительно использовал серийное оформление книг «Эксмо» для выпуска собственной продукции, высока вероятность признания таких действий нарушением ч. 2 ст. 14.6 Закона о защите конкуренции (запрещает смешение продукции с товарами или услугами конкурента путем копирования или имитации внешнего вида товара. — РБК)», — отмечает она.

При рассмотрении подобного спора, по словам Раджабовой, ключевое значение будет иметь мнение потребителей по итогам социологических опросов о том, считают ли они книги схожими или относящимися к одной серии, а также сравнительные заключения экспертов и специалистов.

Как «Эксмо» аргументирует сходство «Букварей» читайте в публикации РБК.

ФАС подозревает мелкооптовый топливный бизнес в завышении цен на бензин и дизельное топливо.

Федеральная антимонопольная служба возбудила дела в нескольких регионах России из-за роста цен на бензин и дизельное топливо. Об этом на заседании Совфеда сообщила начальник управления регулирования топливно-энергетического комплекса и химической промышленности ФАС Елена Цышевская, передает «Интерфакс».

«Мы провели предварительный срез и видим, что есть нефтебазы, которые вне зависимости от внешних условий увеличивают цены на нефтепродукты, потому что играют на текущих ценах. У нас есть штабы с территориальными органами, они сейчас заседают. Уже возбуждены дела в ряде регионов», – отметила Цышевская. Она добавила, что, вероятно, сможет назвать эти регионы на следующей неделе.

«Ч.Т.Д. Это всё, что нужно знать о важности прогностического потенциала у бизнеса и риск-менеджмента. We told you so...» – поясняет Злой Антимонопольщик.

Компания «Промсорт» Евгения Зубицкого, выкупившая сортовые заводы НЛМК, обязана в течение шести месяцев с даты сделки начать продавать на бирже не менее 5% от месячного объема производства арматуры. Такое решение приняла ФАС России при одобрении сделки. Предписание о продаже арматуры через биржу выдано регулятором впервые.

ФАС давно пытается запустить торговлю металлопродукцией на бирже, но производители не спешили поддержать регулятора. В сентябре прошлого года замдиректора департамента металлургии и материалов Минпромторга Роман Куприн сообщал, что производители не заинтересованы в таком формате торговли.

«Вопрос реализации продукции на бирже – это часть общего плана по формированию национальных индикаторов цен во всей экономике. Такие инициативы прорабатываются не только для металлургического рынка. Нефтяная отрасль «сидит» на обязательных продажах через биржу уже давно. Аналогичным образом на биржу будут выводить стройматериалы.

Арматура – одна из первых ласточек. Можно уверенно говорить, что практика выдачи подобных предписаний со стороны ФАС России будет повсеместной. Как по результатам согласования сделок, так и по результатам рассмотрения антимонопольных дел. Итогом в долгосрочной перспективе должна стать система индикативного планирования в разрезе основной товарной номенклатуры и прозрачное ценообразование, базирующееся на национальных биржевых индикаторах» – поясняет Кирилл Дозмаров.

К слову, замглавы Минпромторга РФ Виктор Евтухов заявил, что компании, которые закупают арматуру для выполнения государственного или регионального заказа, могли бы получать более низкую цену на арматуру. Также Евтухов сообщил, что в ближайшее время ведомство соберет металлургов на совещание, чтобы совместно обсудить реализацию данного предложения. Он подчеркнул, что после покупки заводов НЛМК в Курской области и на Урале компания ПМХ заняла почти что доминирующие позиции на рынке арматуры (40%) и уже начала диктовать свои условия и ценовую политику.

Территориальные органы ФАС России возбудили несколько дел в отношении поставщиков топлива по признакам нарушения закона о защите конкуренции, сообщила ФАС.

В Белгородской области дело возбуждено в отношении АО «Осколнефтеснаб», в Ростовской — OOO «Газпромнефть-Региональные продажи», в Ставропольском крае — два дела в отношении ООО «Гудвил-А» и ООО «Реалграмм». Все эти компании продавали моторное топливо с нефтебаз по завышенной цене, утверждает ФАС. В Краснодарском крае фигурантом дела стали ООО «Ильский НПЗ им. А.А. Шамара» и ООО «Славянск ЭКО» по признакам заключения антиконкурентного соглашения. В Дагестане дело возбудили в отношении Ассоциации владельцев автозаправочных станций по признакам незаконной координации экономической деятельности.

«Чистый город» проиграл ФАС

Арбитражный суд Москвы отказал региональному оператору обращения с отходами в Курганской области ООО «Чистый город» и компании «Экосистема» в отмене решения ФАС России о сговоре организаций на аукционах по транспортировке мусора. Антимонопольное ведомство и суд установили, что в результате соглашения была ограничена конкуренция на 11 торгах в 2019 году, а контракты заключены по максимальной цене на общую сумму 750,6 млн. Эксперты отмечают, что добиться пересмотра решения суда будет сложно.

Иск курганский регоператор направил в декабре 2022 года. Дело объединили с аналогичным заявлением ООО «Компания “Экосистема”» (Курган). Истцы просили признать недействительным и отменить решение ФАС России от 12 сентября 2022 года. Этим документом антимонопольное ведомство признало «Чистый город» и «Экосистему» виновными в нарушении п.1 ч.1 ст.17 федерального закона «О защите конкуренции». В мае этого года к делу присоединили требования истцов признать незаконными постановления ФАС о привлечении к административной ответственности.

Юрист Kulik & Partners Law.Economics Мария Щербакова считает, что оспорить решения суда будет сложно, но шансы есть. «При рассмотрении дела о сговоре на торгах должны учитываться два аспекта: правовой и экономический. Как правило, антимонопольный орган хорошо прорабатывает правовой аспект — собирает доказательства взаимодействия ответчиков между собой в целях заключения антиконкурентного соглашения. При этом экономический аспект — доказывание наступления последствий в виде поддержания цен на торгах, часто хромает. Это дело интересно тем, что именно экономический аспект проработан антимонопольным органом достаточно хорошо»,— говорит эксперт.

«Все это указывает на наличие последствий в виде поддержания цен на торгах, что усложняет дальнейшее оспаривание решения. Тем не менее, шансы на отмену решения антимонопольного органа у компаний есть. Они еще могут ссылаться на недостаточную совокупность прямых и косвенных доказательств картельного соглашения»,— считает юрист.

С мая этого года Арбитражный суд Курганской области рассматривает иск прокуратуры региона с требованием признать недействительными 11 контрактов на транспортировку мусора, заключенные «Чистым городом» с компанией «Экосистема» в 2019 году. Также надзорное ведомство просит взыскать с регионального оператора по обращению с ТКО 344,9 млн ущерба за коррупционное правонарушение и необоснованное получение субсидии из регионального бюджета. Очередное заседание по делу назначено на 4 октября.

Подробнее об обстоятельствах спора читайте в газете «Коммерсантъ».

ВС рассмотрит вопрос о банковских барьерах для сомнительных операций и пересмотре комиссий на переводы юридических лиц гражданам. Клиент ВТБ добился пересмотра этого вопроса в СКЭС ВС. Банки надеются, что комиссии при сомнительных операциях останутся в силе, но юристы ожидают ясности по этому вопросу.

Суд определит, может ли банк установить значительно более высокую комиссию для переводов средств юридических лиц на счета физических лиц в других кредитных организациях. СКЭС рассмотрит этот вопрос на примере спора между «Инвесткомом» и ВТБ. «Инвестком» отправил 13,33 млн руб. на счет физического лица с назначением «предоставление средств по договору процентного займа» в Промсвязьбанк с учетом действующих тарифов, которые предусматривают комиссию в 10% при переводах на счета физических лиц в других российских банках при сумме свыше 5 млн рублей.

«Инвестком» попытался оспорить это решение в Арбитражном суде Воронежской области, но безуспешно. Теперь компания обращается в ВС РФ с целью оспорить это решение.

Помимо обращения в суд в рамках гражданско-правового спора, защита прав потребителей банковских услуг возможна в рамках антимонопольного разбирательства (в рамках ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции) при условии, что банк занимает доминирующее положение.

«В похожем кейсе ФАС ранее признавала злоупотреблением со стороны банка размер комиссии в 300% от платежа, и суды признали решение службы законным»,— заключает руководитель направления антимонопольного комплаенса Kulik & Partners Law.Economics Елизавета Савина.

«Антимонопольный орган квалифицировал действия банка, как нарушение Закона о защите конкуренции и предписал банку прекратить нарушение, ввести фиксированный обоснованный тариф за осуществление платежей и представить его экономическое обоснование. При оспаривании решения и предписания антимонопольного органа суды в трех инстанциях признали акты недействительными, однако Высший арбитражный суд пересмотрел дело в пользу антимонопольного органа.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 20.06.2013 по делу № А19-507/2012 указано, что несмотря на наличие у банков права самостоятельно определять размер комиссионного сбора, такой сбор не должен налагать на лиц неразумные ограничения и ущемлять их права. Размер комиссионного сбора должен быть соразмерным и справедливым, в противном случае действия банка могут быть квалифицированы как злоупотребление доминирующим положением», – поясняет Елизавета.

В 2023 году российский рынок столкнулся с активным оттоком иностранных инвесторов и продажей активов. С момента наложения первых ограничений на выход иностранных инвесторов из российских активов прошло полтора года. Руководитель направления по согласованию сделок и иностранных инвестиций Kulik & Partners Law.Economics Анна Митрошкина рассматривает некоторые внесенные за это время регуляторные изменения, с которыми столкнулись стороны сделок.

ВС РФ поддержал ФАС России в споре с ООО «Оберон» о незаконной звуковой рекламе. В 2022 году Якутское УФАС признало компанию нарушившей Закон о рекламе и выдало предписание. Организация распространяла звуковую рекламу через светодиодный экран, установленный на стене кинотеатра, используя нестационарные колонки. Компания прекратила рекламу по требованию, но обжаловала решение в трех инстанциях, утверждая, что звуковое оборудование не было закреплено на стенах здания. В сентябре 2023 года ВС РФ отменил решения трех судебных инстанций и принял новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных ООО «Оберон» требований.

В комментарии «АГ» юрист Kulik & Partners Law.Economics Мария Щербакова отметила, что ВС не поддержал формальный подход нижестоящих судов, а обратился к целям и принципам, которыми руководствовался законодатель, направленным в первую очередь на защиту интересов граждан в целях снижения на них нежелательной информационной нагрузки в виде звуковой рекламы в общественных местах. «ВС указал на необходимость учитывать цель правового регулирования и принимать во внимание все обстоятельства, связанные с распространением рекламы, не ограничиваясь лишь установлением способа размещения звукопередающего устройства: “То обстоятельство, что колонки были размещены на ступенях здания, а не на стене, крыше здания, строения, сооружения, не влияет на вывод о недопустимости распространения звуковой рекламы вблизи указанных объектов, в противном случае такая позиция приводит к нивелированию цели введенного правового регулирования”», – пояснила она.

«Решение ВС вряд ли изменит существующую практику, так как запрет звуковой рекламы однозначно воспринимается участниками рынка. Однако на данный момент действующее законодательство не запрещает звуковую рекламу, распространяемую из переносных звуковых устройств, например рекламу, которую распространяют промоутеры через громкоговорители и переносные колонки. Хотя она так же раздражительна для жителей соседних домов, как и реклама, воспроизводимая из стационарных звуковых устройств, располагаемых на внешних стенах и крышах зданий», – резюмировала Мария Щербакова.

Арбитражный суд Петербурга и Ленобласти рассмотрел заявление Санкт-Петербургского госуниверситета (СПбГУ) о недействительности решения регионального ФАС по конкурсу на поставку мебели на 94,6 млн рублей. Два участника, включая московское ООО «Лига», подали заявки, но университет отклонил заявку ООО «Лига». Последняя обжаловала решение, утверждая, что победитель не конкретизировал свой товар. Регулятор признал претензии «Лиги» обоснованными и выдал предписание вузу рассмотреть вторые части заявок претендентов, но уже с учётом своих замечаний. СПбГУ обжаловал решение УФАС.
В итоге СПбГУ проиграл спор и провёл закупку заново.

По словам адвоката Kulik & Partners Law.Economics Павла Дмитриева, в закупочной документации были установлены противоречивые требования: с одной стороны, заказчику требовалась конкретная характеристика товара (на чём он настаивал в УФАС), но с другой — производителям было предоставлено право указать несколько характеристик. «Такая неоднозначность привела к выдаче предписания о внесении изменения в закупочную документацию», — уточняет Павел Дмитриев.

Как пояснил «ДП» Павел Дмитриев, после отмены закупки уже невозможно повторно провести торги в рамках данной процедуры. «В таких случаях заказчик обычно проводит повторную закупку, что, видимо, и было сделано в этот раз — на сайте ЕИС “Закупки” опубликовано схожее извещение о проведении торгов», — поясняет эксперт.

В июле СПбГУ подвёл итоги конкурса на закупку мебели для общежитий, учебной и офисной мебели, но уже на более значительную сумму — 132,4 млн рублей. Победителем признано петербургское ООО "А–Элита", обошедшее четырёх других претендентов. С компанией в августе заключён госконтракт на поставку 83 наименований мебели.

Формирование противоречивой документации и неправомерный отказ в допуске — довольно частые нарушения при проведении закупок, обращает внимание Павел Дмитриев. Но при этом по заявлениям ФАС количество таких нарушений имеет определённую тенденцию к снижению. «Это происходит во многом благодаря изменениям в законе № 44 и росту профессионализма участников закупок», — считает адвокат.

Дмитрий Павловский рассказывает о значении актов судов трех инстанций, которые признали наличие у ФАС России полномочий по пересмотру решений, принятых ее территориальными органами о включении компаний в реестр недобросовестных поставщиков.

Шаги в направлении расширения прав по оспариванию решений о включении в РНП можно только приветствовать. Появление квазиведомственной апелляции по делам о включении в РНП на уровне ФАС России имеет свои позитивные стороны. Такая проверочная инстанция позволяет антимонопольному органу формировать единообразную практику по данной категории дел, а также предоставляет поставщикам внесудебный механизм оспаривания решений. Учитывая, что сроки оспаривания ненормативных актов в судебном порядке могут быть длительными, ведомственное обжалование решений территориальных органов следует рассматривать как более оперативный способ защиты и восстановления прав для поставщиков, которые необоснованно отстранены от участия в государственных закупках.