Интересный факт об использовании чужих произведений

В зарубежных странах вопрос регулирования возможности использовать чужие произведения безвозмездно решается по-разному. Например, в судебной практике США по данному вопросу сложилась любопытная доктрина добросовестного использования (fair use). В рамках данной доктрины по усмотрению суда допускается свободное использование защищённых авторским правом материалов. Вывод о правомерности делается с учётом следующих критериев:

✔️ цель и характер использования (коммерческий / некоммерческий);

✔️ природа используемого произведения;

✔️ размер и существенность использованной части по отношению ко всему произведению;

✔️ влияние использования на потенциальную стоимость произведения в дальнейшем.

При этом вовсе не обязательно, чтобы произведение было правомерно обнародовано. Информация может быть актуальна для людей, которые работают интернационально.

Какие проблемы могут возникнуть при заказе сайта «на стороне»?

Если было принято решение доверить создание сайта специалисту, обратите внимание на оформление договорных отношений с ним. Сайт представляет собой сложный объект интеллектуальной собственности, включающий код, базы данных, размещённые на нём тексты, изображение, аудио, видео, сам дизайн сайта и т.д.

И вот в чём ключевой вопрос: если по договору о создании сайта вам не переходят исключительные права на всё перечисленное, это может вызвать массу неприятностей. Если придут с иском авторы какой-либо составляющей вашего сайта, у вас даже не будет подтверждения права использовать эту часть. Более того, вы не сможете запретить незаконное использование конкурентам.

Сам по себе договор выполнения работ / оказания услуг по созданию сайта не свидетельствует о том, что вы стали обладателем исключительных прав на него. Должна произойти именно передача исключительных прав.

Как оформлять заказ сайта «на стороне»?

Здесь есть несколько наиболее подходящих конструкций.

1️⃣ Договор авторского заказа. Его, как правило, заключают с физическим лицом (автором). На деле суды часто признают и договоры, заключённые с компанией, но там могут возникнуть трудности.

А посему, если вы решили заключать договор с компанией, пусть это будет подрядный договор / договор возмездного оказания услуг, в рамках которого вам перейдут также исключительные права на сайт (с правовой точки зрения такой договор правильнее назвать смешанным).

В задании для автора прописывайте подробное описание продукта, который хотите получить. Все права на сайт по договору должны полностью переходить вам, чтобы автор не смог в дальнейшем продать нечто похожее другим людям.

2️⃣ Договор об отчуждении исключительных прав. Этот вариант подойдёт на тот случай, если сайт по заказу уже сделали. Просто пропишите, что все права на него переходят от автора к вам. Описывать объект нужно максимально конкретно (лучше даже приложить макет или указать реквизиты письма на электронной почте, в котором автор выслал вам все материалы).

Я сделал сайт сам. Как доказать?

Соблюдать какие-либо формальности для того, чтобы стать автором, не нужно. Создали сайт – у вас есть исключительны права на него. Пока кто-то не докажет обратное.

Ограничений по доказательствам своего авторства законом также не предусмотрено. Вот несколько примеров того, как это можно сделать:

🌐 в нижней части сайта укажите автора и год создания сайта, пометив значком ©;

🌐 помогут записи в соц. сетях, переписка по электронной почте, где вы направляли кому-то материалы сайта;

🌐 заверьте сайт у нотариуса;

🌐 распечатайте все ключевые материалы сайта, разработанные вами (коды, макет) и отправьте посылкой самому себе (до суда не распечатывать);

🌐 можно передать материалы сайта в интеллектуальный депозитарий (депонирование произведения);

🌐 используйте файлы по разработке сайта, которые остались у вас на компьютере (важно время их создания).

Пусть сайт конкурирует добросовестно

«Номер 1 в России», «Лучший в мире кофе», «У нас вы найдёте то, чего никогда не видели у наших конкурентов».

Так и хочется написать что-то подобное о своём бизнесе на сайте, верно? А вот нельзя. И не потому что это не правда. Вполне возможно, вы вкладываетесь в свое дело настолько, что конкурентам и не снилось.

Однако законы о защите конкуренции и рекламе ещё никто не отменял. А значит, использовать подобные выражения вы можете только в том случае, если им есть подтверждение. Условно: есть сертификат победы на конкурсе, где сказано, что конфеты "X" – лучшие конфеты в Уфе.

Нарушения антимонопольного законодательства всегда идут рука об руку с нарушением прав на интеллектуальную собственность. Штраф может составить до 500 000 рублей. Ауч.

Используйте на сайте только свои товарные знаки

Оглядите повнимательнее свой сайт. Нет ли там чего-нибудь, напоминающего логотип конкурентов?

Удивительно здесь то, что вы можете не догадываться, что нарушаете чьё-то право. Просто не слышали, что сходное обозначение уже давно зарегистрировала другая фирма (не пересекались на рынке). Такие случаи бывают. И бывает такое, что правообладатель потом случайно находит нарушителя в интернете.

Если вы начали использовать обозначение раньше, чем конкурент зарегистрировал его как товарный знак, докажите это в суде, проблем быть не должно.

Если же его регистрация имела место раньше, придётся прекратить использование знака и выплатить компенсацию в размере до 5 000 000 рублей.

Кстати заказать проверку на наличие товарных знаков, сходных с вашим обозначением, можно непосредственно в Роспатенте или у любой юридической компании, которая занимается IP. Например, в Лаборатории права Майи Саблиной: https://msablina.ru/

А нужно ли регистрировать логотип, который я использую на сайте?

Конечно, обязанности регистрировать свои товарные знаки в Роспатенте нет. Но лучше это всё-таки сделать по двум причинам.

1️⃣ Встречаются недоброжелатели, и имя им бренд-сквоттеры. Увидят, что функционирует довольно успешный онлайн-магазинчик и зарегистрируют его лейбл, а потом пойдут с иском к этому магазинчику за то, что он своё обозначение использует. Или предложат выкупить его.

2️⃣ Как вы, наверное, уже успели понять из предыдущей публикации, мы не так уникальны, как нам нравится думать. Не исключено, что где-то на другом конце страны похожий товарный знак уже зарегистрировали.

Лучше иметь свидетельство под рукой на случай судебного разбирательства. У вас также появится право наказывать нарушителей: запрещать им использование обозначения и взыскивать компенсацию.

Персональные данные пользователей сайта

А на вашем сайте есть форма обратной связи? Вы получаете от посетителей сайта их личные данные? Хотя бы адрес электронной почты и имя.

Если так, видимо, вы обрабатываете персональные данные. Чтобы не превратиться в нарушителя закона, стоит сделать как минимум следующее:

📍 опубликовать политику обработки персональных данных (в ней должны быть цели, способы обработки, виды персональных данных и т.д. – всё это можно найти в рекомендациях Роскомнадзора), иначе компанию могут оштрафовать до 75 000 рублей;

📍 выложить на сайт форму согласия на такую обработку, под которой посетители сайта будут подписываться путём проставления «галочки» (штраф для компании за отсутствие галочек до 30 000 рублей).

Когда нужно регистрироваться в качестве оператора персональных данных?

На самом деле почти все, кто обрабатывает персональные данные – операторы. И это значит, что им нужно уведомить об этом Роскомнадзор. Иначе штраф. Чтобы немного сориентировать вас, давайте уточним, когда уведомление не требуется. Я укажу основные исключения. Их полный перечень вы можете найти в ч. 2 ст. 1 и ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

▪️ Обработка данных в связи с заключением трудовых договоров.

▫️ Обработка данных, которые вы получаете в связи с заключением договора, стороной которого является субъект персональных данных (если данные используются для заключения и исполнения данного договора).

▪️ Обрабатываемые данные лица были сделаны им общедоступными.

▫️ Данные включают в себя только фамилии, имена и отчества.

Вместе с тем на практике, прежде чем оштрафовать, Роскомнадзор направит предупреждение. Если быстро отреагируете – штраф, вероятнее всего, вам не грозит. Так что если сайт маленький, вовсе не обязательно сразу привлекать к себе внимание.

Кто несёт ответственность за сайт?

И самое главное, дорогие администраторы сайта. Используете сайт не самостоятельно? Будьте осторожны.

Дело в том, что априори вы и только вы несёте ответственность за всё, что размещено на вашем сайте. Даже если по факту вы зарегистрировали домен, сдали в аренду какой-то компании и забыли о нём.

Что же может произойти? Если компания нарушит права на чью-то интеллектуальную собственность, например, разместит на сайте чужой товарный знак, все «камни» правообладателей полетят в вас.

Бороться с этим можно и нужно. Если вы незаслуженно стали жертвой такого иска в суде, вы можете предъявить регрессный (скажем так, "обратный") иск к настоящему нарушителю на ту сумму, которую незаслуженно взыскали с вас, и доказать, что не отвечаете за контент на сайте, поскольку права на использование домена были переданы вами по договору другому лицу.

Доменные имена

Всё чаще встречаются на практике нарушения прав на товарные знаки в виде их использования в доменном имени сайта. А иногда и на сайте в целом. При этом конкурент предлагает к продаже примерно то же, чем торгует обладатель товарного знака. Нехорошо, друзья!

Для тех, кто обнаружил такую несправедливость, есть довольно простой алгоритм действий, чтобы запретить незаконное использование товарного знака и взыскать компенсацию:

1️⃣ Выясняете, кто администратор домена (если на сайте указано, что за компания продаёт на нём товары, то можно обойтись и без администратора).

2️⃣ Пишите нарушителю претензию на официальный адрес.

3️⃣ Ждёте 30 дней.

4️⃣ Берёте с собой свидетельство о праве на товарный знак и идёте в суд.

Это очень в общем. Чего именно и как можно просить в суде, какие доказательства потребуются, как выбрать конкретного ответчика и суд – читайте в моей подробной статье по данному вопросу: https://msablina.ru/domennyie-sporyi/

Товарные знаки

Итак, мы обсудили некоторые интересные правовые моменты, которые так или иначе касаются вашего сайта в интернете. Следующий блок, который мне хотелось бы раскрыть, будет посвящён товарным знакам.

Выбираем вид товарного знака для своего бизнеса

Товарный знак (от англ. trademark) представляет собой некое обозначение, используемое для индивидуализации ваших товаров / услуг. На языке Гражданского кодекса – средство индивидуализации. В народе он также известен как бренд, логотип, торговая марка и т.д.
Если мы говорим об услугах, то правильным термином будет «знак обслуживания».

Товарные знаки бывают:

♦️ словесными (SONY, Газпром, таксипортация)

♦️ изобразительными (все помнят яблочки Apple, триколор Pepsi, русалку с двумя хвостами из Starbucks)

♦️ комбинированными, когда надпись сопровождается художественным элемент, таким как цветной фон, картинка, особый шрифт (речь, например, об IKEA в её жёлто-синей оболочке или Dove с их золотой птичкой снизу)

♦️ объёмными (наверняка, вы ни раз держали в руках бутылочку Coca-cola)

♦️ другими (звуковыми, цветовыми, обонятельными, световыми и даже тактильными)

Я произвожу шоколад под названием «шоколад». Это слово я и буду регистрировать в качестве товарного знака?

Безусловно, главное правило заключается в том, что регистрировать стоит именно то, что вы используете в качестве своего логотипа на самом деле. Это поможет в сборе доказательств для Роспатента при необходимости подтвердить, что ваш бренд давно знают именно под этим знаком.

Однако в приведённом примере допущена очень частая на практике ошибка. Помните, что нельзя зарегистрировать товарный знак, который описывает то, чем вы занимаетесь, если только не докажете, что у потребителей такое обозначение ассоциируется именно с вашим брендом (в помощь опросы потребителей, данные по объёмам продаж, затраты на рекламу).

Ввиду этого ограничения отмечу, что, например, словесный товарный знак лучше регистрировать, когда вашим обозначением выступает уникальное слово (таксипортация), необычное сочетание слов, которое узнают потребители («Домик в деревне») или же имеет место обозначение товаров нестандартным для них словом (так сделали с «Apple»). Слово не должно быть связано с вашей деятельностью напрямую.

Можно ли указать в товарном знаке, откуда мой товар?

Речь идёт о так называемом географическом элементе в обозначении. Так делать действительно можно, но тут вот какое правило: тульский пряник должен быть приготовлен в Туле, а вологодское кружево сплетено в Вологде. Иными словами, заявитель должен правда производить товар в соответствующей местности. Иначе в регистрации товарного знака могут отказать.

Проверять наличие связки будут по указанному адресу регистрации ИП / юридического лица. Также можно представить доказательства размещения производства в другом месте / закупки товара оттуда.
Наглядным примером по этому вопросу может служить громкое дело «Шотландского полицейского» («SCOTTISH BOBBY»). Для кого вопрос интересен, полный текст решения суда доступен по ссылке: https://base.garant.ru/71821678/

Не стоит забывать, что географические указания включаются в товарные знаки только в качестве неохраняемых элементов. У вас не появится исключительного права использовать название местности и запрещать это делать другим.

На какие классы товаров регистрировать свой товарный знак?

На классы тех товаров, которые вы правда производите. Причём внутри каждого класса МКТУ содержится огромный список товаров. А вам, наверняка, нужна лишь часть из них. Так укажите выборку.

Например, класс 30 МКТУ - это список продовольственных товаров. Вы же производите только шоколад. Укажите именно его.

Не забывайте о работе на перспективу. Если, скажем, вы производите детские игрушки, но в дальнейшем планируете также выйти на рынок детской одежды и книг, регистрировать свой товарный знак стоит не только в отношении 28 класса МКТУ, но также 25 и 16.

Правильно рассчитайте свои силы. Если не начнёте использовать товарный знак для какого-то товара в течение трёх лет, конкуренты могут потребовать, чтобы его аннулировали.

Также не стоит забывать, что от количества классов товаров, на которые вы регистрируете обозначение, зависит размер пошлин.

Кстати, если вы на стадии выбора, подробное описание классов МКТУ можно найти здесь: http://www.mktu.info/

Могут ли у L`One отобрать права на его интеллектуальную собственность?

Сегодня мы отвлечёмся от темы товарных знаков и погрузимся в мир новостей шоу-бизнеса. Это, кстати, всегда очень показательно. Сразу видно, как работает право интеллектуальной собственности в жизни.

Не так давно прогремел скандал с уходом L`One из Black Star. При этом в своём Instagram артист написал:«Мои уже бывшие партнеры, вместо слов благодарности, хотят забрать у меня мои песни, хотят забрать мое имя. Они решили, что могут запретить мне петь песни, написанные мною же…».

Конечно, мы с вами не имеем никакого представления о том, что творится с юридической точки зрения за закрытыми дверьми Black Star. Однако мы можем разобраться, в каких случаях артист действительно может попасть в подобную ситуацию и может ли.

🎤 Могут ли автору запретить петь его песни?

Запросто. Судя по различным интервью исполнителя, договор, по которому все права на песни переходят к Black Star, был давно им подписан. А с момента передачи этих прав, у автора права публично исполнять свои произведения не остаётся. Если бы стороны подписали лицензионный договор, всё могло быть иначе.

🎤 Могут ли у автора забрать его имя?

Не совсем понятно, что хотел сказать этим L`One. Формально право автора на имя не может быть никому передано. То же самое справедливо в отношении псевдонима. Ведь рэпер звался L`One ещё до того, как пришёл к Тимати. Вероятнее всего, он сможет работать под своим псевдонимом и дальше.

Хочется обратиться ко всем молодым артистам. Пожалуйста, относитесь внимательнее к договорам, которые вы подписываете, делая свою карьеру в мире шоу-бизнеса! А лучше найдите хорошего юриста, которому всегда можно будет «маякнуть» в любое время дня и ночи с просьбой о помощи, чтобы потом не оказаться «в дураках».

Когда в регистрации товарного знака мне могут отказать?

Оснований для отказа законом предусмотрено множество (их можно найти в ст. 1483 Гражданского кодекса РФ). Вот те из них, что встречаются на практике чаще других:

❌ обозначения вошли во всеобщее употребление для пометки товаров определённого вида (пестрящие на углу каждого дома "ПРОДУКТЫ" и "ЦВЕТЫ");

❌ обозначения являются общепринятыми символами и терминами (змея с чашей для аптеки, шахматная разметка для такси);

❌ обозначения характеризуют товары (указывают на их вид, качество, количество, назначение, на время и место производства);

❌ обозначения представляют собой форму товаров, которая определяется свойствами / назначением этих товаров (объёмный пломбир для магазина мороженого).

Не забывайте, что всё это не имеет для вас значения, если удастся доказать, что под таким обозначением потребители узнают именно ваш товар.

​Может ли цвет быть моим товарным знаком?

Ещё как! Помните, мы уже обсуждали, что товарные знаки бывают нетрадиционными? Цвета, звуки, запахи, мультимедиа…

Если говорить о цвете, то всё началось с заправок «Бритиш Петролеум» . Регистрация зелёного цвета в качестве товарного знака была обоснована тем, что водитель на дороге мог издалека заметить станцию и принять решение о заправке автомобиля.

На сегодняшний день в качестве цветовых ТЗ Роспатентом уже зарегистрированы бирюзовый цвет для Tiffany & Co., зелёный цвет для Сбербанка, красный цвет для МТС, синий цвет для Газпрома.

На первый взгляд всё это звучит сомнительно, правда? Ведь число цветов в природе ограничено.
Так что, если вы собираетесь регистрировать для своего бренда цвет или, наоборот, считаете чужую подобную регистрацию незаконной, имейте в виду следующее.

1️⃣ Регистрация цвета в качестве товарного знака законна, если этот цвет ассоциируется у потребителей с товаром/услугой конкретного производителя.

2️⃣ Факт регистрации «цветного» ТЗ не даёт правообладателю права взыскивать на право и на лево компенсации со всех, кто так или иначе использует «его» цвет. Ведь это лёгкий путь к злоупотреблениям. Суд будет проверять, есть ли ассоциация с брендом правообладателя при взгляде на рекламу и обозначения "нарушителя".

3️⃣ Следует уделить внимание тому, насколько схожи сферы деятельности конкурентов. Зелёный цвет Сбера могут смело использовать салоны красоты, а вот банкам лучше быть осторожнее.

4️⃣ Важно, совпадает ли оттенок зарегистрированного цвета с тем, который использует конкурент.

​Как звучат товарные знаки?

Часто бывает так, что товар начинают узнавать благодаря музыкальной заставке из рекламы, телепередачи или видео-ролика в сети. Обычно она довольно надоедливая и ещё долго крутится у вас в голове. Возможно, вы об этом никогда не думали, но это отличный повод зарегистрировать звуковой товарный знак.

В России так уже сделали некоторые радиостанции («Европа плюс», «Love радио»), программы на телевидении («В мире животных», «Время», «Смак»).

Здесь возникают трудности с основным требованием Роспатента о том, что товарный знак должен быть отображён в заявке на регистрацию в графической форме. Как же тогда подать заявку на регистрацию?

🎵 Прикладывайте цифровой носитель с фонограммой.

🎵 Помните, что длительность мелодии не должна превышать музыкальной фразы в 10 тактов, а если вы пытаетесь зарегистрировать звук, источником которого являются живые существа или предметы, ваш предел – 30 секунд.

🎵 Графу «Изображение заявляемого обозначения» не заполняйте.

🎵 Если в звуковом товарном знаке фигурирует словесная составляющая, например, название бренда, как в рекламной звуковой зарисовке «М-м-м-м-м Данон», стоит подавать заявку на комбинированный товарный знак.

🎵 Зарегистрировать какой-нибудь естественный звук можно, только если он не характеризует непосредственно ваш товар (то, как этот товар звучит, когда работает). Например, нельзя зарегистрировать звук печати бумаги для принтера.

🎵 Не забудьте приложить доказательства того, что все потребители думают именно о вашем бренде, когда слышат этот звук.

Кстати, товарные знаки могут быть не только звуками! О том, какие ещё удивительные формы обозначений можно зарегистрировать, читайте в моей статье: https://msablina.ru/registracziya-netradiczionnyh-tovarnyh-znakov/

​BBC против предпринимателя из Уфы

Наверняка, все мы слышали о британской автомобильной телепередаче Top Gear, выпуски которой радуют нас ещё с 1977 года. В 2015 году компания ВВС (на её канале выходит передача) зарегистрировала в РФ соответствующий товарный знак (TOP GEAR).

Предприниматель из Уфы в 2016 г. купил права на аналогичный товарный знак у некой организации (ей ликвидировали) и подал в Роспатент возражения против регистрации знака ВВС. Он просил признать регистрацию недействительной.

Роспатент встал на сторону предпринимателя, поскольку приобретённый им товарный знак защищался в РФ с 2005 года.

Дальше была битва в суде, но всё безуспешно. Суд признал предпринимателя заинтересованным лицом, а его возражение обоснованным. ВВС проиграла.

Почему-то был проигнорирован тот факт, что после вступления в силу решения Роспатента защита товарного знака предпринимателя была досрочно прекращена по его же заявлению.

Сейчас дело дошло до кассации. ВВС упорно стремилась доказать, что возражения предпринимателя – это злоупотребление правом в чистом виде. Об этом говорит вот что:

📍спорный товарный знак очень известен и уже много лет ассоциируется именно с передачей ВВС;

📍предприниматель даже не осуществляет деятельность, аналогичную деятельности компании ВВС;

📍он зарегистрировал ещё один аналогичный товарный знак в 2016 году.

В кассации компанию наконец-то услышали. Президиум Суда по интеллектуальным правам указал, что доводы о том, что предприниматель действовал недобросовестно, должны быть учтены. Он также не оставил без внимания тот факт, что регистрация товарного знака, который защищался в РФ с 2005 года, теперь прекращена.

Дело направили на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Уже назначена дата судебного заседания. Очень хочется, чтобы у ВВС получилось вернуть защиту своему товарному знаку и справедливость восторжествовала!