Мы завели официальный канал. Здесь мы будем публиковать новости и аналитику, связанную с вопросами антимонопольного регулирования. В первую очередь мы будем говорить о регулировании цен и антимонопольных рисках, связанных с переходом на администрирование рыночной экономики. 

Мы будем писать оперативно, коротко и понятно. Лучшее, что мы сейчас можем сделать – это рассказывать и объяснять, что и как меняется в антимонопольном праве под влиянием новых экономических условий.

В силах ли ФАС остановить рост цен на электронику?

В России давно не виданный рост цен, инфляция пробила уровень в 10%. Некоторые торговые точки просто отказались от ценников, устав их переписывать. Товары бывает невозможно купить, потому что “в системе идет переоценка”. Депутаты предлагают правительству установить предельные цены на социально значимые товары. Но как быть с той же электроникой? VPost спросил экспертов, какие есть меры ограничения роста цен не социально значимых товаров. В публикации есть мнение Кирилла Дозмарова, который считает, что в России уже нет социально незначимых товаров.

Антимонопольная служба хочет больше наказывать за повышение цен

Чиновники пытаются придумать, как, не меняя ничего во внешней политике, остановить рост цен в России. Пока результат таков: новый законопроект от Федеральной антимонопольной службы (VPost нашел его текст) сильно расширяет круг компаний, которых можно наказывать за резкое повышение цен. И резкое в данном случае – это более 30% в течение 90 дней.

Как это скажется на рынке, разбирались обозреватель VPost Екатерина Мереминская, руководитель блока экономических исследований Kulik & Partners Law.Economics Татьяна Басова, заведующий кафедрой конкурентного права РАНХиГС Андрей Тенишев и партнер BCLP Николай Вознесенский.

Тектонические сдвиги в экономике меняют правовую реальность. Недавно ФАС представила поправки в Закон о естественных монополиях, где главным нововведением является т.н. соглашение об условиях осуществления регулируемой деятельности. 

На самом деле ничего концептуально нового антимонопольное ведомство не предложило, это скорее еще раз о старом добром регуляторном контракте, который появился в правовом поле еще в 2019 году, а обсуждали его несколько лет. 

Участникам рынка стоит обратить внимание, что расширяется сфера влияния соглашения. Предполагается, что оно будет применяться не только в отраслях электроэнергетики и водоотведения, но и во всех без исключения естественно монопольных сферах. 

Концептуально в условиях соглашения ничего не поменялось – жесткое ценообразование, минимальный пятилетний срок, инвестиционная программа, условия компенсации выпадающих доходов, социальные обязательства бизнеса – все на своих местах. 

Предлагаемые поправки в Закон о естественных монополиях можно назвать близнецами положений, которые уже существуют в законодательстве об электроэнергетике и водоотведении. 

Есть вероятность, что новый проект поправок ФАС неоднократно перепишут в сторону ужесточения правил формирования инвестиционных программ и увеличения социальной нагрузки на бизнес. Так же стоит сказать, что вышеуказанные поправки находятся в общем тренде государственной политики в части регулирования рынков, т.к. вопрос о заключении квази-регуляторных соглашений с бизнесом, который не относится к естественно монопольным, также активно обсуждаются в Правительстве.

https://regulation.gov.ru/projects#npa=125663

Средний и малый бизнес, привлечённый к ответственности за заключение антиконкурентных соглашений, в том числе картеля на торгах, ставят перед выбором – оспаривать штраф в суде или согласиться с ним и уплатить половину. 

С 17 марта этого года вступают в силу поправки в КоАП РФ, которые позволяют малому и среднему бизнесу оплачивать половину административного штрафа за заключение антиконкурентных соглашений, в том числе картелей на торгах.

Вообще, конечно, такая экономия - это удобно: по аналогии с автомобильными штрафами для малого и среднего бизнеса будет действовать 50% дисконт при оплате штрафа не позднее 20 дней со дня вынесения соответствующего постановления. Такая скидка будет распространяться на случаи привлечения к ответственности за картель, картель на торгах, заключение иных, в том числе вертикальных соглашений. Однако, если же компания будет просить об отсрочке или рассрочке, то штраф должен быть уплачен в полном размере. 

Компании получат выбор: либо оспаривать штраф в суде, либо согласиться с ним и заплатить половину. Конечно, практику по снижению суммы штрафа в суде в связи с наличием смягчающих обстоятельств, неверным расчетом, финансовым состоянием компании и прочая никто не отменял. Однако, после оплаты 50% штрафа, успешное оспаривание суммы штрафа в суде будет уже невозможно.

И здесь стоит сказать еще и о некотором лукавстве предложенного бизнесу выбора, которое заключается в том, что, оплачивая штраф, компания косвенно подтверждает факт совершения нарушения. А это уже открывает дополнительное "окно возможностей" для правоохранительных органов при оценке действий должностных лиц этой компании на предмет наличия состава преступления.

Минэнерго и Минфин могут рассмотреть вопрос признания бензина и дизтоплива социально значимыми товарами «с запуском соответствующих механизмов социальной поддержки».
Бензин и дизтопливо — это одна из главных статей затрат во всей логистике в стране, отмечает партнер Kulik & Partners Law.Economics Кирилл Дозмаров, поэтому их стоимость отражается автоматически на всех продовольственных товарах. «Цены на топливо и раньше регулировались ценовыми мерами со стороны государства (акцизы, демпфер, биржа и пр.), однако теперь, видимо, государство перейдет к прямому администрированию цен» – говорит эксперт.

В секторе нефтехимии план предусматривает проработку изменения системы ценообразования на нефтепродукты, полиэтилен и полипропилен для поддержки маржи производителей, обеспечивающих внутренний рынок. Источники в отрасли отмечают, что речь может идти о введении регулирования цен на полимеры, а также сырье для их производства (нафты и СУГ). Согласно биржевым котировкам, от которых российские предприятия считают нетбэки, цены на полиэтилен высокой плотности сейчас находятся на уровне €1,55 тыс. за тонну HDPE NWE (Северо-Западная Европа) FD, что на 17–22% ниже пиковых значений апреля 2021 года. По мнению аналитиков, стоимость основных видов пластиков в России может на фоне девальвации рубля увеличиться на 25–30%.

“Ъ” сегодня публикует большой материал о разработанном Минэнерго антикризисном плане для ТЭКа в условиях санкций.
https://www.kommersant.ru/doc/5259768?from=glavnoe_2

ФАС опубликовала Принципы экономического анализа практик ценообразования.

Теперь при определении признаков установления и поддержания монопольно высокой цены ФАС отдаёт приоритет оценке поставок на внутренний рынок РФ и тому, насколько доминирующие хозяйствующие субъекты учитывают спрос российских потребителей.

Предложенный подход не нов и ранее мог применяться, Принципы в редакции 2016 года не препятствовали исследованию ценовых индикаторов, баланса спроса и предложения на внутреннем рынке. Интересно то, что новая редакция Принципов была утверждена в декабре прошлого года. Сейчас мы получили запоздалый новогодний подарок от регулятора.

Очевидно, что руководством к действию ФАС по корректировке Принципов послужила волна антимонопольных дел в 2021 году в отношении металлургов, а также систематические жалобы застройщиков на рост цен на стройматериалы.

Нужно сказать, что ФАС и раньше исследовала спрос не как совокупную рыночную величину, зависящую от ряда переменных и неконтролируемых факторов, а исключительно как динамику объёмов продаж [прим.: на внутреннем рынке без учёта объёмов импорта]. Неудивительно, что при такой трактовке спрос внутреннего рынка в принципе всегда может оставаться неизменным. Об оценке сопоставимых товарных рынков можно смело забыть, а в необоснованном росте цен можно обвинять «любого избранного», не способного обосновать свои затраты и инвестиционную составляющую. Принципы недвусмысленно дают понять, что ценообразование на внутреннем рынке и ценообразование на экспорте – это, как говорят в Одессе, две большие разницы.

Без должной оценки со стороны регулятора остался фактор отложенного спроса в результате приостановки производственных мощностей в период «пандемии», длительность производственного цикла стройматериалов, особенности формирования каналов сбыта, наличие переговорной силы на стороне потребителей. Все эти факторы и вызвали «рыночные качели» с ценовыми всплесками. В 2021 году был рост экспортных поставок, вызванный отсутствием в отдельные месяцы заявок внутреннего рынка и низким качеством планирования закупок со стороны российских потребителей. Логично, что в условиях отсутствия заказов в России производителям некого дискриминировать, маркетинговые службы ищут возможности переориентировать поставки на рынки Европы и СНГ, где наблюдается повышенный спрос.

Помогут ли внесенные корректировки в Принципы повысить качество экономического анализа и застрахуют ли от совершения ошибок в антимонопольном регулировании – это большой вопрос. Ориентиры по большей части на рыночные индикаторы внутреннего рынка и игнорирование существенных особенностей конъюнктуры рынка в мировом масштабе в отдельные периоды вряд ли создадут в России экономические стимулы для наращивания производственного потенциала.

https://fas.gov.ru/documents/b-n-02f98542-fbbb-42d8-b27e-d71a66ce1af2

«Мобилизационный антитраст?»

25 марта пройдет антимонопольный форум ОКЮР при поддержке ФАС России. Предстоящий форум не будет освещать теоретические основы государственного регулирования и обсуждать общеизвестные темы. Мы поговорим о том, что беспокоит бизнес сейчас: сохранение доходности и долгосрочное планирование деятельности в условиях мобилизации экономики для преодоления кризисной ситуации.

Также мы обсудим с представителями органов власти, каким образом государство при реализации антимонопольной политики может сохранить то, что уже создано рынком и функционирует самостоятельно. И, наконец, поднимем вопросы о качестве диалога бизнеса и власти, о стандартах доказывания своей позиции обеими сторонами и оценим, требуют ли изменений существующие административные процедуры и нормативные акты.

Программа и регистрация по ссылке: https://www.rcca.com.ru/news/action1.shtml?id=1388&grid=2

Еще в прошлом веке Василий Васильевич Леонтьев разработал концепцию межотраслевого анализа и получил Нобелевскую премию по экономике в 1973 году «за развитие метода «затраты — выпуск» и за его применение к важным экономическим проблемам».

Внимательный читатель задаст вопрос – к чему это все? А к тому, что еще 22 октября 2021 г. Председатель Правительства России Михаил Мишустин утвердил мероприятия по цифровой трансформации в сфере госуправления (http://government.ru/news/43640/), ключевым моментом которого является внедрение динамической оптимизационной модели межотраслевого (межсекторного) баланса.

Для понимания – это аналог советского госплана, но в цифре и с Big Data, и по модели Василия Леонтьева. Наличие такого межотраслевого баланса позволит Правительству и профильным ФОИВ в перспективе моделировать не только предложение, но и спрос на продукцию. На ценообразовании это скажется неминуемо.

Сейчас остро стоит вопрос сбора данных, которые будут накопительным итогом анализироваться и интерпретироваться. Ярким примером одной из первых попыток накопления [на систематической основе] больших данных для целей внедрения механизмов межотраслевого баланса является приказ Росстата от 24 марта 2022 года № 141, утверждающий форму статистического наблюдения для ФАС России за деятельностью в сфере электроэнергетики (как на регулируемых рынках, так и на рынках нерегулируемых).

От открытой экономики к изоляционизму

Предыдущая попытка государства откалибровать нефтяной рынок привели к волнам антимонопольных дел против ВИНКов, многомиллиардным штрафам, появлению демфера для нефтепродуктов, закреплению института коллективного доминирования и обкатке обвинения в «изъятии товара из оборота».

После 24 февраля 2022 г. мы идем по маршруту «закрытая экономика»: только внутренние индикативы и только насыщение внутреннего рынка. Скорее всего структурные изменения в экономике повлекут неизбежное изменение антитраста.

Впрочем, в настоящее время ФАС с профильными ФОИВ уже активно обсуждается концепция законопроекта, снижающего порог доли рынка для коллективного доминирования с 50% до 35%, распространяющего запреты ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции на широкий круг субъектов, осуществляющих реализацию продовольственных товаров, а также отменяющего обязательную приостановку исполнения предписания [по МВЦ и МНЦ] при судебном его оспаривании.

https://news.1rj.ru/str/fasrussia/2441

Изменения в порядке назначения административного наказания за нарушение антимонопольного законодательства

6 апреля 2022 г. вступают в силу внесенные Федеральным законом от 26.03.2022 № 70-ФЗ изменения в КоАП РФ, ряд которых влияет на порядок назначения административного наказания за нарушение антимонопольного законодательства. В частности:

1. Введена часть 4 статьи 2.1 КоАП РФ, теперь ФАС вправе привлекать к ответственности только должностных лиц, в случае если юридическое лицо докажет, что нарушение является следствием дисциплинарного проступка, связанного с несоблюдением работником своих должностных обязанностей (в отсутствии вины самого юридического лица).

Полагаем, что ФАС будет редко применять это нововведение на практике, а если и будет, то лишь к тем нарушениям, в отношении которых юридические лица сделали добровольное признание и устранили нарушение. Также считаем, что при применении части 4 статьи 2.1 КоАП РФ антимонопольный орган будет проверять наличие у привлекаемого к ответственности юридического лица внедренного антимонопольного комплаенса.

2. Статья 2.1 КоАП РФ дополнена частью 5, которая предусматривает освобождение должностных лиц от ответственности в случае, если к ответственности за такое правонарушение привлечено юридическое лицо и такому юридическому лицу назначен штраф в виде санкции:

(а) Штраф исчисляется от суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумме расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение.

Например, такие санкции применяются при назначении наказания по таким составам как:
- части 2 статьи 14.31 «Злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке»,
- части 2 статьи 14.33 «Недобросовестная конкуренция».
- частям 1,3,4,6 статьи 14.32 «Заключение ограничивающего конкуренцию соглашения, осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий, координация экономической деятельности».

(б) Штраф исчисляется от начальной (максимальной) цены гражданско-правового договора, который заключен в соответствии с частями 1, 4 - 6 статьи 15 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Например, такие санкции применяются при назначении наказания по части 2 статьи 14.32 «Заключение ограничивающего конкуренцию соглашения, осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий, координация экономической деятельности».

3. Введены части 1-2 статьи 4.1.2 КоАП РФ, которые позволяют снизить величину административного штрафа вдвое, в случае если компания была включена в реестр СМП, а также была малым или микропредприятием на момент совершения правонарушения.

С какими антимонопольными рисками столкнутся производители упаковки при направлении уведомлений о повышении цен в марте 2022 года?

Рыночные механизмы перестали «справляться» с негативными шоками предложения. На товарных рынках в условиях повышенного спроса и приостановления коммерческой деятельности иностранных компаний в России цены продолжают расти. На прошлой неделе издания Lenta.ru и «Известия» сообщили: производители упаковки направляют своим контрагентам уведомления о росте цен, российский рынок тары во втором квартале 2022 года может столкнуться с дефицитом.

Наиболее остро рост цен ощутят те компании, у которых основную долю в структуре себестоимости составляют затраты на бумажную и пластиковую тару. Повышение на 50% цен на упаковку будут способствовать кратному снижению маржинальности российских ресторанов, торговых сетей, производителей готовой еды и спровоцирует увеличение количества жалоб в антимонопольные органы.

23 марта 2022 года на своём Telegram-канале ФАС России уже сообщила о проведении расследования причин резкого роста цен на рынке бумаги и картона (смежном с рынком упаковки). Не исключено, что в ближайшее время политика ценообразования на бумажную и пластиковую тару также окажется объектом внеплановых антимонопольных проверок. В случае, если в распоряжении регулятора появятся факты необоснованного роста цен или факты необоснованных отказов от поставок, действия производителей тары могут быть квалифицированы как нарушение ч.1 ст.10 или ст.11 Закона о защите конкуренции.

При подготовке ответов на запросы ФАС России компаниям необходимо учитывать изменяющиеся подходы государства к оценке практик ценообразования. Так, субъектам нефтегазохимических и металлургических рынков уже рекомендовано отказаться от применения в своей практике зарубежных индикаторов и от приоритета экспортных поставок. Как видим, выбор ценовых индикаторов невелик. В экономической конструкции «нового регулирования 2022» производителям упаковки остаётся только одно: формировать модельные расчеты своих цен с использованием креативной комбинации, состоящей из метода полных затрат и метода точки безубыточности.

ФАС предложила полностью запретить контракты в валюте внутри России

Все внутрироссийские сделки с привязкой оплаты к курсу иностранной валюты или мировым товарным индексам могут оказаться вне закона. В правительстве РФ обсуждают такую возможность и уже подготовили изменения в Гражданский кодекс РФ. Это может привести к росту цен на товары и услуги, переходу на предоплату по договорам и отказам от долгосрочных контрактов, опасаются опрошенные журналом «Профиль» эксперты.

Журнал публикует большой материал, прочитав который вы узнаете к чему может привести отказ от «валютной оговорки»? Действительно ли запрет приведет к возможному повышению цен, поскольку компании, закупающие товар за рубежом и перепродающие внутри РФ, будут закладывать риски колебания курса? Действительно ли в России цены на металлургическую продукцию, уголь и удобрения привязаны к экспортным ценам? Есть ли альтернативы валютной оговорке, как можно обойти запрет?

«Главное – это тип экономики России, а не вопрос валюты и индикаторов при расчете за товары. Экономика России – это экономика открытого типа, сильно завязанная на внешние рынки. Вопрос привязки цен договоров к иностранной валюте и показателям биржевых и внебиржевых индексов не нов. Цель подобных привязок – это хеджирование рисков бизнеса в условиях привязки российского рынка к мировым рынкам, эффекты и колебания на которых нельзя игнорировать, а также привязки рубля к резервным валютам», – говорит партнер консалтинговой фирмы Kulik & Partners Law.Economics Кирилл Дозмаров.

По его словам, последние события показывают, что режим открытых мировых рынков постепенно начинает перерождаться в режим секторальный и закрытый. Это, в свою очередь, порождает смену правил ведения бизнеса внутри самой России. Предлагаемые изменения в Гражданский Кодекс находятся в абсолютной взаимосвязи с инициативами по продаже энергоносителей за рубли во внешнеторговой деятельности, с ограничением конвертации валюты на территории России, с изменением подходов антимонопольных органов к оценке практик ценообразования [прим.: теперь во главу угла поставлена приоритезация именно внутреннего рынка и внутреннего спроса, без возможности соотнестись с динамикой спроса на экспортных рынках], и другими подобными инициативами. «Это все звенья одной цепи», – считает Кирилл Дозмаров. «Примечательно, что изменения Гражданского Кодекса в этой части не коснуться контрактов ВЭД», – заключает эксперт.

PS: Между тем, сегодня стало известно, что Федеральная антимонопольная служба России согласовала торговую политику для «Газпромнефть - Битумные материалы», согласно которой компания откажется от зарубежных индикаторов и курсов валют при формировании цен на битум, сообщила пресс-служба ведомства. ФАС России считает, что это позволит не допустить необоснованного повышения цен в сфере строительства.